С развитием телекоммуникационных устройств и доступности интернета, в судах все чаще стали появляться уголовные дела, возбужденные по статье 242 УК РФ (незаконное изготовление и оборот порнографических материалов или предметов) и статье 242.1 УК РФ (изготовление и оборот материалов или предметов с порнографическим изображением несовершеннолетних).

Одним из квалифицирующих признаков данных преступлений, является именно распространение порнографического материала с использованием средств массовой информации, в том числе, информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть «Интернет»). Это квалифицирующий признак «делает» инкриминируемое деяние тяжким преступлением, заставляя особо обратить внимание на тактику защиты.

Мне довелось неоднократно осуществлять защиту по таким делам, и полученным опытом я хотел с вами поделиться.

Само по себе распространение порнографии в интернете возможно несколькими путями:

— путём прямой пересылки конкретному адресату;

— путём размещения на своей странице в социальных сетях;

— путём распространения в файлообменной сети р2р.

На особенностях расследования уголовных дел, по факту распространения порнографического материала в интернете посредством файлообменной сети р2р, как самом распространённом, я и заострю ваше внимание.

Основанием для возбуждения уголовного дела такой категории, как правило, является результат оперативно-розыскных мероприятий (далее ОРМ).

Это происходит следующим образом. При мониторинге сети «Интернет», с целью обнаружения и выявления признаков преступления, оперативные сотрудники отдела «К», по ключевым словам, с помощью программы — файлообменного клиента «Shareaza», в файлообменной сети p2p, находят файлы, относящиеся к категории порнографии, после чего, в присутствии понятых, копируют порнографические материалы.

Далее, с помощью специального программного обеспечения, определяют IP адрес устройства, с которого происходила раздача порнографического материла в интернете. Установить через провайдера абонента, которому принадлежит IP адресу, не составляет особого труда.

Результаты оперативно-розыскной деятельности (далее ОРД), полученные органом дознания, являются основанием для возбуждения уголовного дела.

Уже в ходе расследования уголовного дела следователь производит обыск жилища подозреваемого и изымает компьютерную технику.

По делу назначаются ряд экспертиз:

— компьютерно-техническая, на предмет наличия на электронном устройстве программ для работы в файлообменных сетях, а так же наличие конкретных файлов (ранее установленных как порнографические распространяемые в сети «Интернет»);

— психолого-психиатрическая экспертиза обвиняемого;

— искусствоведческая, с целью определения признаков порнографии в скаченных файлах;

— экспертиза по определению возраста человека (да, именно так подобная экспертизу называют следователи в Новосибирской области), для определения наличия квалифицирующего признака по ст. 242.1 УК РФ – возраста несовершеннолетнего.

В ходе предварительного следствия допрашивается:

— подозреваемый — по обстоятельствам пользованием электронным устройством, доступа к нему третьих лиц, обстоятельств и мотива скачивания запрещённого материала;

— собственник жилища в котором находилось изъятое электронное устройство — по обстоятельствам подключения к сети интернет, доступа к электронному устройству третьих лиц;

— работник компании интернет-провайдера — по обстоятельствам предоставления услуг и подключения к интернету, принципам и особенностям работы р2р сети;

— понятые, присутствовавшие при проведении ОРМ — по обстоятельствам проведения оперативных мероприятий. Совокупность перечисленных доказательств и является основанием для предъявления обвинения и передачи уголовного дела в суд.

Так как данные дела имеют свою специфику, самостоятельно, без адвоката который разбирается в подобных делах, обвиняемому не разобраться.

Определяя позицию защиты, адвокату и самому подзащитному необходимо обратить внимание на следующие моменты.

1. Нужно понимать, что такое р2р сеть и принцип её работы.

р2р — это оверлейная компьютерная сеть, основанная на равноправии участников. Часто в такой сети отсутствуют выделенные серверы, а каждый узел (peer) является как клиентом, так и выполняет функции сервера. В отличие от архитектуры клиент-сервера, такая организация позволяет сохранять работоспособность сети при любом количестве и любом сочетании доступных узлов. Участниками сети являются пиры (источник Wikipedia).

В то же время существуют как «чистые» р2р сети, так и «гибридные».

К «чистым» р2р сетям относиться протокол Direct Connect. Для скачивания в DC сети вам устанавливается специальный клиент который подключается к одному или нескольким DC-хабам. В этой P2P сети хаб выполняет роль сервера. Подключившись к нему, можно увидеть список подключенных пользователей, и осуществить поиск «расшаренных» (открытых пользователем) файлов и, скачивать их. Кроме этого, DC хабы обычно имеют общий чат и возможность обмена мгновенными личными сообщениями, так что DC клиент можно использовать не только для обмена файлами, но и для общения с другими пользователями P2P сети.

Наиболее популярные DC клиенты — это различные потомки клиента DC++, в частности, StrongDC++, ApexDC++, FlylinkDC++, GreyLink, EiskaltDC++ и др.

«Гибридные» сети работают через протокол BitTorrent. В этом случае, скачиваемые файлы передаются частями. Скачивая файл при помощи специальной программы (torrent-клиента), пользователь в то же время отдаете его другим клиентам по принципу «ты мне — я тебе». Для координации обмена файлами существует специализированный сервер — торрент-трекер. Он нужен для того, чтобы пиры (участники сети) могли найти друг друга. Обычно на трекере хранятся хеш-суммы (идентификаторы файлов), IP-адреса и входящие порты клиентов. Но часто торрент-трекер представляет собой еще и сайт с информацией о распространяемых файлах (описания, метаданные и т.п.) и количестве пиров, статистикой закачек.

Наиболее популярные торрент-клиенты — это официальный клиент BitTorrent, uTorrent, BitComet, KTorrent, Deluge, Transmission, Vuze (Azureus) и др. (источник)

Почему я так подробно останавливаюсь на определении и принципе работы сети? Дело в том, что именно «чистые» сети представляют интерес для оперативных служб.

Выражаясь простым русским языком, протокол DC, позволяет любому пользователю сети посмотреть в интересующие его файлы в папке открытой для скачивания другого пользователя, выбрать и скачать интересующие файлы. В то же время, протокол BitTorrent не позволяет «шариться» в открытой папке, предполагая скачивание только конкретного файла, размещенного на сервере, что затрудняет оперативным сотрудникам выявлять интересующую их информацию.

Особенности этих программ важно знать при изучении результата компьютерно-технической экспертизы. Какие эксперт выявит на исследуемом устройстве файлообменные клиенты? Возможно, ли было при способе, который отражён в протоколе ОРМ, при наличии установленных на компьютере программ распространить файлы в файлообменной сети?

Возможно, знание этих «мелочей», поможет вам при выборе позиции защиты, ставя под сомнение, инкриминируемый стороной обвинения, способ совершения преступления.

2. ОРМ, как основание возбуждения уголовного дела.

Как правило, оперативные мероприятия, проводимые для фиксации факта распространения порнографического материала в интернете, оформляются как ОРМ «сбор образцов для сравнительного исследования», либо ОРМ «наблюдением».

Сбор образцов для сравнительного исследования. Чтобы определить доказательственного значения результатов этого ОРМ, необходимо сравнить его с процессуальным аналогом – получением образцов для сравнительного исследования (ст. 202 УПК РФ). Последнее осуществляется на основании постановления следователя, с составлением процессуального протокола. Лицо, у которого изымаются образцы, участвует в данном действии, имеет право удостоверить его результаты своей подписью в протоколе. Подобные правовые гарантии не предусмотрены при сборе образцов, как ОРМ. Следовательно, образцы, полученные в результате ОРМ, не могут быть приобщены к уголовному делу в качестве вещественного доказательства и стать объектом исследования в рамках судебной экспертизы. Такие образцы предназначены для проведения другого ОРМ – исследования предметов и документов (статьёй 6 ФЗ «Об ОРД»).

Наблюдение. Результаты наблюдения фиксируются в справках оперативных сотрудников, а также с помощью технических средств. Если при этом применялись технические средства фиксации, по решению руководителя оперативной части такой материал полученный в ходе ОРМ (видео- и фото- записей) рассекречивается и направляется следователю для приобщения к уголовному делу в качестве вещественных доказательств. В рамках уже возбужденного уголовного дела следователь так же может допросить в качестве свидетеля, оперативного сотрудника, осуществлявшего наблюдение.

К сожалению, отсутствие четких законодательных критериев разграничения этих видов ОРМ позволяет оперативно-розыскным подразделениям при необходимости «производить подмену» одного мероприятия другим. Это происходит при попустительстве прокурора и суда, которые считают несущественным нарушением, что ОРМ оформленное как «сбор образцов для сравнительного исследования» имеет перед собой цель не исследование и сравнение образцов, а элементарное получение результатов наблюдения. Тем не менее об этом необходимо знать и при допросе оперативных сотрудников выяснять, что именно и с какой целью ими проводилось, ставя под сомнение законность результатов ОРМ не соответствующих цели поставленной перед сотрудником оперативной службы.

 Оценивая результаты ОРМ необходимо обратить внимание на следующее.

а) Место проведения ОРМ.

Так как преступление совершается с использованием глобальной сети интернет, проведение указанных ОРМ возможно в любом регионе, и не стоит удивляться, что признаки преступления могут быть выявлены совершенно в ином регионе, отличном от того в котором проживает подзащитный. Но место нахождения устройства с которого осуществляется раздача запрещённого материала и будет местом совершения преступления. И именно по месту совершения преступления и будет в дальнейшем осуществляться предварительное расследование.

б) Отсутствует необходимость получения судебного решения или постановления, утвержденного руководителем органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность.

В соответствии со статьей 8 закона «Об оперативно-розыскной деятельности», просмотр сети «Интернет» и получении из хранилища подозреваемого (жесткого диска) порнографического материала, не является ограничением конституционных прав граждан на тайну личной жизни, переписки или иных сообщений, т.к. принцип действия p2p сети, заключается в том, что гражданин самостоятельно открывает доступ к файлам для открытого доступа, тем самым, фактически, признает, что данные файлы не представляют собой личной тайны, а предназначены для широкого круга ознакомления.

в) Предоставление результатов ОРМ следователю и суду.

В соответствии со ст. 89 УПК РФ результаты ОРМ могут быть использованы в качестве доказательства по уголовному делу только в случае их предоставления оперативным органом в установленном законом порядке. Такой порядок предусмотрен инструкцией «О порядке представления результатов оперативно-розыскной деятельности органу дознания, следователю или в суд» (утвержденному Приказом МВД РФ, Министерства обороны Российской Федерации, ФСБ РФ, ФСО РФ, Федеральной таможенной службы, СВР РФ, ФСИН, Федеральной службы Российской Федерации по контролю за оборотом наркотиков, СК РФ от 27 сентября 2013 г. N 776/703/509/507/1820/42/535/398/68).

Не буду останавливаться на порядке предоставления – он прописан в инструкции, но обращу ваше внимание, что полученный следователем от оперативного органа материал (если он используется в качестве доказательства) должен быть осмотрен и приобщён к уголовному делу в порядке статьями 81, 177, 180 УПК РФ.

3. Предварительное расследование.

В соответствии со статьями 150, 151 УПК РФ, предварительное расследование преступления предусмотренного ст. 242 УК РФ (незаконное изготовление и оборот порнографических материалов или предметов) осуществляется в форме дознания. Предварительное расследование преступления, предусмотренного ст. 242.1 УК РФ (изготовление и оборот материалов или предметов с порнографическим изображением несовершеннолетних), осуществляется в форме предварительного следствия, следователями Следственного Комитета РФ.

Руководствуясь ст. 73 УПК РФ, в ходе предварительного расследования, органы следствия и дознания, обязаны доказать событие преступления и виновность лица в совершении преступления.

С целью установления виновности, органы следствия и дознания, предпочитают получать признательные показания подозреваемого и явку с повинной. Для этого, подозреваемый задерживается рано утром (когда ещё находиться в постели), пока ещё он растерян, и подвергается моральному воздействию на предмет необходимости во всём признаться (как правило, под диктовку) и дать явку с повинной (тоже под диктовку).

Что бы не дать подозреваемому возможность собраться с мыслями и выстроить показания, органы предварительного расследования используют так называемых «карманных» знакомых адвокатов, которые склоняют подозреваемого к признательным показаниям.

И здесь главное для подозреваемого — сохранить хладнокровие и отказаться от дачи показаний до тех пор, пока рядом с ним не будет адвокат, которому он доверяет! О том что необходимо делать, и какие права у подозреваемого, я уже писал на страницах своего сайта.

Бывают случаи, когда на устройстве подзащитного нет тех файлов, которые якобы были обнаружены в результате проведения ОРМ, поэтому очень важно для определения позиции защиты дождаться результатов компьютерно-технической экспертизы, воздержавшись от дачи показаний до ознакомления с экспертизой. Иначе потом долго и сложно предстоит доказывать, что подобных файлов и не было у подозреваемого.

Если же это произошло, и такие показания были получены органом предварительного следствия, необходимо воспользоваться тем, что, как правило, такие показания поверхностны и не конкретны по событиям совершения преступления, а значит, есть возможность позже такие показания корректировать.

Определяя позицию защиты, нужно учитывать, что виновность подзащитного отсутствует, если:

— доступ к компьютеру был у несовершеннолетних лиц (членов семьи подозреваемого), которые могли этим воспользоваться, скачивать и распространять запрещённые к обороту файлы (уголовная ответственность за совершение подобных преступлений наступает с 18 лет);

— доступ к компьютеру имело постороннее взрослое лицо;

— распространение запрещённого материала осуществлялось с выделенного подозреваемому iр – адреса, но с устройства, подключенного неизвестным лицом к роутеру подозреваемого посредством беспроводной сети Wi-Fi;

— посредством воздействия вредоносных программ (вирусов) обеспечивающих дистанционное управление устройством помимо воли подозреваемого, либо с использованием программного устройства изменяющего iр – адрес.

Последние два обстоятельства необходимо учитывать если на электронных носителях подзащитного не были обнаружены интересующие следствие материалы.

Часто подозреваемый пытается себя оправдать, говоря о том, что файлы порнографического характера он распространил случайно: оставив компьютер включенным, не зная что скачал порнографию, не знал действие торрент-клиента, который производил раздачу полученных файлов. Такая позиция опровергается стороной обвинения и судом тем, что программы торрент – клиента имеют ручную настройку, которая выставляется пользователем, принципом файлообменной сети (чем больше файлов раздачи, тем больше скорость скачивания), показаниями специалистов компании интернет провайдера об устройстве файлообменной сети, и конечно первичными признательными показаниями подозреваемого и его явкой с повинной.

Необходимо иметь в виду, что оперативные органы, часто, проводят ОРМ в отношении одного и того же лица, в разные дни, в дальнейшем передавая следствию материал о якобы неоднократно выявленных преступлениях, а следователь возбуждает уголовное дело, по каждому выявленному эпизоду. В этом случае противостоять данной практике можно тем, что на стороне обвинения возложена обязанность по доказыванию того, что распространение порнографических материалов осуществлялось каждый раз подозреваемым с самостоятельным умыслом.

В противном случае это всего лишь длящийся эпизод одного преступления, которое должно быть квалифицировано по одной статье (по делу № 22-7116/2013 апелляционная инстанция Новосибирского областного суда, вмененный подсудимому «букет» по п. «б» ч.3 ст. 242 УК РФ и п. «г» ч.2 ст. 242.1 УК РФ, всего семь эпизодов, свел к одному эпизоду по п. «б» ч.3 ст. 242 УК РФ и одному эпизоду по п. «г» ч.2 ст. 242.1 УК РФ, смягчив наказание, назначив условное лишение свободы).

Для возбуждения уголовного дела необходимо, чтобы органы дознания и следствия установили, что полученный материал является порнографическим.

Законодательством России понятие порнографии не определено, существуют общепринятые определения. Так, согласно Википедии, порнография — это отображение сексуального поведения в литературе, изображениях, скульптурах, фильмах и др. с целью вызвать сексуальное возбуждение.

В отличие от эротики, которая представляет собой «облагороженный и представляемый как духовное влечение инстинкт продолжения рода», а в искусстве «служит воплощением одухотворённости сексуальных отношений людей», для порнографии свойственно:

— непристойное, вульгарное и безнравственное изображение или же словесное описание полового акта (половых актов) с целью достичь сексуального возбуждения;

— намеренное сосредоточение внимания на половых органах участников во время совершения ими сексуальных действий с подробным описанием последних;

— отсутствие изображения или описания душевных переживаний человека и его естественной сексуальности;

— внушение стереотипов девиантного поведения: сексуальная вседозволенность, распущенность, безответственность и жестокость.

Органы предварительного следствия, установление данного обстоятельства, перекладывал на специалистов в области культуры и искусства, которые дают свое заключение о том, что исследованный материал является порнографическим, т.к. в нём отсутствует художественный смысл, сюжетная линия, изображены крупным планом половые органы, половой акт совершается в извращенной форме, отсутствуют титры исполнителей.

Для построения защиты необходимо обратить внимание на то, что привлечённые «эксперты» получают денежные средства за счёт МВД, проводят как исследование в порядке ОРД (по поручению органа дознания до возбуждения уголовного дела), так и в ходе предварительного расследования уже на основании постановления следователя и дознавателя.

Мне было интересно допросить такого «эксперта» в суде. В Новосибирской области подобные экспертизы проводит один человек. И на допросе в суде этот «эксперт» показал, что: «как правильно составлять экспертное заключение она не знает, все заключения делает по шаблону, предоставленному ей сотрудниками полиции ещё при заключении договора оказания услуг». Эксперт пояснил, что она: «искусствовед и, ни в юриспруденции, ни в медицине, ни в психологии, ни в сексологии — не разбирается».

Мой допрос был связан с тем, что в экспертном заключении этого «эксперта» всегда отсутствует исследовательская часть, нет описания что было изображено на видеофайлах, всё заключение прописано «скопом».

Более того, при определении детской порнографии «эксперт» даже не знал, что Федеральным законом от 23.06.2016 N 199-ФЗ уже внесено примечание в ст. 242.1 УК РФ, согласно которому, под материалами и предметами с порнографическими изображениями несовершеннолетних понимаются материалы и предметы, содержащие любое изображение или описание в сексуальных целях:

— полностью или частично обнаженных половых органов несовершеннолетнего;

— несовершеннолетнего, совершающего либо имитирующего половое сношение или иные действия сексуального характера;

— полового сношения или иных действий сексуального характера, совершаемых в отношении несовершеннолетнего или с его участием;

— совершеннолетнего лица, изображающего несовершеннолетнего, совершающего либо имитирующего половое сношение или иные действия сексуального характера.

Но допрос искусствоведа должен проводиться с осторожностью, чтобы показания эксперта не ухудшили положение подзащитного. Это эксперт стороны обвинения, и нужно понимать, с какой целью его допрашивать. Я допрашивал эксперта по обстоятельствам оперативных мероприятий и при условии, что на электронных устройствах моего подзащитного не были обнаружены файлы порнографического содержания.

В заключении я хочу обратить внимание, что описанные выше варианты и подходы к защите от предъявляемого обвинения являются только моим опытом по конкретным делам, и не должны восприниматься шаблонно. Не исключено, что для получения благоприятного исхода можно соглашаться и на признание вины и на особый порядок судопроизводства. Главное не навредить своему подзащитному.

P.S. В следующий раз я постараюсь рассказать о том, на какие особенности нужно обратить внимание при осуществлении защиты по уголовным делам, квалифицированным по статье 242.1 УК РФ (изготовление и оборот материалов или предметов с порнографическим изображением несовершеннолетних).

Документы

1.Искусствоведческая с​удебная экспертиза6.2 MB

Для доступа к документам необходимо авторизоваться

Ссылка на оригинал

Да 80 80

Ваши голоса очень важны и позволяют выявлять действительно полезные материалы, интересные широкому кругу профессионалов. При этом бесполезные или откровенно рекламные тексты будут скрываться от посетителей и поисковых систем (Яндекс, Google и т.п.).

Участники дискуссии: Николаев Андрей, Власов Андрей, Ильин Александр, Коробов Евгений, Беляев Максим, Морохин Иван, Гречанюк Василий, Тарасов Александр, Сидоренко Вячеслав, Камалов Олег, Щукин Михаил, Фоминов Алексей, Бандуков Дмитрий, Блинов Анатолий, Щербинин Евгений, Климушкин Владислав, Гутник Сергей, +еще 2
  • Адвокат, модератор Николаев Андрей Юрьевич 13 Марта, 17:27 #

    Уважаемый Андрей Николаевич, серьезная, глубокая работа. Рекомендую коллегам добавить в «Избранное», как методичку по другим делам, связанным с ОРМ в области цифровых технологий и СКТЭ.

    +7
  • Адвокат Ильин Александр Валерьевич 13 Марта, 21:11 #

    Уважаемый Андрей Николаевич, спасибо за подробные тонкости таких специфичных дел. 

    +2
  • Юрист Коробов Евгений Алексеевич 13 Марта, 21:40 #

    Уважаемый Андрей Николаевич, добавил в избранное. Нуждается в прочтении, осмыслении и уяснении, так как тема сугубо специфическая и сложная, по крайней мере для меня. 

    +3
  • Адвокат Беляев Максим Юрьевич 13 Марта, 22:02 #

    Уважаемый Андрей Николаевич, спасибо за разъяснение очень важных процессуальных моментов. Ваша публикация наглядно показывает, что  развитие технологий просто обязывают адвоката постигать и иные науки.  

    +5
  • Адвокат, модератор Морохин Иван Николаевич 14 Марта, 04:34 #

    Уважаемый Андрей Николаевич, спасибо за отличный анализ принципов работы по весьма специфичной категории дел. Публикацию добавил себе в избранное и личные заметки! (handshake) 

    +5
  • Адвокат Гречанюк Василий Герольдович 14 Марта, 05:37 #

    Уважаемый Андрей Николаевич, благодарю за ценный материал!

    +2
  • Юрист Коробов Евгений Алексеевич 14 Марта, 06:35 #

    Уважаемый Андрей Николаевич, в целом, по-моему глубочайшему убеждению, в 2012 году Россия, с принятием поправок в ст. 242 УК РФ вместе с точками, откатилась к советскому режиму тотальных запретов, страха и наказаний.
    Страна, которая не просто купалась в порнографии, она в ней тонула и тонет, страна, в которой порнографию пропагандировала само государство, вдруг решила на то, что ей взращено и распространено, наложить уголовный запрет. Дураку понятно, что если мчащийся на всем походу поезд резко остановить, то будут и убитые и раненные и калеки.
    Чего стоит вот такое примечание 2 в ст. 241.1 УК РФ Не являются материалами и предметами с порнографическими изображениями несовершеннолетних материалы и предметы, содержащие изображение или описание половых органов несовершеннолетнего, если такие материалы и предметы имеют историческую, художественную или культурную ценность либо предназначены для использования в научных или медицинских целях либо в образовательной деятельности в установленном федеральным законом порядке. Зря, ох и зря они не согласились  с Познером, ибо дураком слыть проще, чем идиотами. Предметы порнографического содержания с несовершенолетними,  имей они ценность — историческую, художественную, культурную были, есть и будут порнографическими в том понимании, какое на них наложила наша ГД. Другое дело, что за них не может быть ответственности в силу закона.

    +3
    • Адвокат Власов Андрей Николаевич 14 Марта, 07:56 #

      Уважаемый Евгений Алексеевич, полностью согласен. Не смотря на декларируемую борьбу с порнографией, привлекаемые к уголовной ответственности лица сами по себе опасности для общества не представляют. Но их судят и бывает, что приговаривают к реальному сроку. Хотя если разобраться им больше бы потребовалась помощь психолога. Но устройство нашего государства таково, что проще карать. чем предупреждать и исправлять. А скольких бы преступлений не было бы, если бы в школьную программу старших классов вместо религиозных часов обучения ввели бы правоведение для изучения элементарных знаний права (в том числе и уголовного). Сколько молодёжи не оказалось бы на скамье подсудимых, по обвинению в совершении тяжких преступлениях?

      +8
      • Юрист Коробов Евгений Алексеевич 14 Марта, 08:14 #

        Уважаемый Андрей Николаевич, Вы правильно подметили про «общественную опасность», про возрождение морально-нравственных устоев в обществе. Но не соглашусь с противопостановлением учению религиозному. Не тому учению учат — это да. Извращению учат — да. Отсюда и проблемы. Пока в церкви поклоны бьют слуги дьявола, да ещё в первых рядах, не будет порядка и в церковных делах. 
        Но соглашусь с тем, что необходимо введение в курс обучения в школе правоведения. Однако вопрос в том, кто и как его будет преподовать и с каких позиций. Если с позиции правоохранительных органов, то лучше бы и не вводить, ибо «явок с повинной нам и так хватат».

        +2
  • Адвокат Тарасов Александр Вячеславович 14 Марта, 09:12 #

    Уважаемый Андрей Николаевич, глубокая, систематичная статья со строгой архитектурой! Мне кажется пригодится не только для адвокатов! Спасибо за публикацию.

    +1
  • Юрист Сидоренко Вячеслав Витальевич 14 Марта, 09:53 #

    Благородные доны, а как соотноситься это:
    И здесь главное для подозреваемого — сохранить хладнокровие и отказаться от дачи показаний до тех пор, пока рядом с ним не будет адвокат, которому он доверяет! с этим:
    Статья 51 Конституции РФ 1. Никто не обязан свидетельствовать против себя самого...Спрашиваю из юридического любопытства так как в уголовном праве как свинья в апельсинах. Если подозреваемый будет молчать, а экспертиза покажет что на изъятом компьютере не было запрещенных к распространению материалов, не заведет ли это в тупик следствие?

    +2
    • Адвокат Власов Андрей Николаевич 14 Марта, 10:58 #

      Уважаемый Вячеслав Витальевич, так на то и адвокат, чтобы когда следствие зайдёт в тупик, «вывести на свет» своего подзащитного. В уголовном деле главное «козыри» сохранить до нужного момента. Вот показания и должны строиться на уже известных обстоятельствах. А иначе после каждой экспертизы придётся менять показания. 

      +4
      • Юрист Сидоренко Вячеслав Витальевич 14 Марта, 11:11 #

        Уважаемый Андрей Николаевич, в моей голове засела фраза университетских преподавателей «Человек ранее отбывавший наказание ничего вам (представителю правоохранительных органов) не скажет поэтому все доказательства придется собирать вам!» поэтому мне, как цивилисту, тяжело осознать сам факт защиты в уголовном процессе. В моем понимании (исключительно теоретическом) лучшая защита подозреваемого это его молчание на предварительном следствии.

        +1
        • Адвокат Власов Андрей Николаевич 14 Марта, 11:53 #

          Уважаемый Вячеслав Витальевич, этой же позиции придерживаюсь и я. Но когда собраны все доказательства, приходит время чтобы определиться с позицией. И вот тогда уже правильно данные показания (с учётом всех добытых следствием доказательств) и «обваливают» версию следствия. Вроде бы и следствие что-то насобирало, и в то же время исходя из показаний обвиняемого, это всё трактуется совершенно по другому.

          +2
        • Адвокат, модератор Климушкин Владислав Александрович 17 Марта, 01:32 #

          Уважаемый Вячеслав Витальевич, не всегда отказ от показаний — лучшая тактика. Если Ваш подзащитный считает себя невиновным, то нужно подробно обспросить его, и, если вокруг эпизодов собирается плотное облако обстоятельств, которые явно говорят о невиновности, то нужно закрепить их своевременно предъявить следствию. 

          +3
  • Адвокат Камалов Олег Ильфатович 14 Марта, 11:53 #

    Уважаемый Андрей Николаевич, добавил Вашу статью в свое «Избранное», великолепная, полезная и аргументированная информация, с раскрытием тонкостей и особенностей ведения защиты по данной категории дел. Почерпнул для себя много полезной информации, спасибо!

    +1
  • Адвокат Щукин Михаил Николаевич 15 Марта, 05:59 #

    Всем доброго дня! Аналогичное дело было возбуждено в отношении одного молодого человека, который все еще проживал с родителями. На допросах все отказались от дачи показаний согласно ст. 51 Конституции. С тех пор прошло более двух лет. Как то надо выкроить время, сходить за изъятым ноутбуком.

    +4
  • Адвокат Фоминов Алексей Васильевич 15 Марта, 08:14 #

    Уважаемый Андрей Николаевич, спасибо за интересную и  нужную публикацию. Тема очень узкая и специфичная, и такого рода публикации, объективно способствуют повышению квалификации наших коллег.   Однозначно в «Избранное». Успехов в работе. 

    +2
  • Адвокат Бандуков Дмитрий Ильдусович 15 Марта, 09:53 #

    Уважаемый Андрей Николаевич, спасибо за статью.(handshake) Подробный анализ, глубокое знание темы! Однозначно, в избранное.

    +3
  • Адвокат, модератор Блинов Анатолий Сергеевич 16 Марта, 11:43 #

    Уважаемый Андрей Николаевич, редкий состав и тем ценнее материал. Теперь думаю, как соответствовать Вашей публикации при размещении аналогичного материала, настолько все профессионально изложено.

    +3
  • Адвокат Щербинин Евгений Александрович 16 Марта, 20:52 #

    Уважаемый Андрей Николаевич, несомненно полезный и глубокий анализ. Когда еще на заре появления таких дел мне пришлось вступить в подобное дело, оно было практически сразу прекращено(благо подзащитный оказался стойким малым и твердил свое " не знаю откуда взялось") до встречи с защитником). После подробного разбора «полетов» с сетью п2п, расследование было свернуто «за отсутствием доказательств причастности». Сейчас конечно все несколько сложней в связи с продавленной незаконной практикой правохоронителями. Но хотелось бы дополнить, что аргумент случайного добавления папки в «шару» или файла в расшаренную папку никуда не делся и представляется серьезным аргументом исключающим умысел на распространение именно этогого запрещенного контента. В крайнем случае такой вариант нельзя никак сбрасывать защитнику со счетов как непроверенную следствием версию. Тем более что субъективная сторона при этом практически не доказуема во многих случаях.

    +1
    • Адвокат Власов Андрей Николаевич 17 Марта, 05:13 #

      Уважаемый Евгений Александрович, я рад, что в дискуссии мы можем обсудить ситуации с разных сторон. Ваша предложенная версия защиты конечно заслуживает внимание. Но при условии, что во время ОРМ был скачен только один файл с порнографическим содержанием, и в «расшаренной» папке больше нет порнографии. Иначе сложно будет объяснять как «случайно» в папку попали множество файлов с порнографией. Ну и конечно здесь умысел зависит от подозреваемого. Если откажется от дачи показаний во время задержания — у адвоката будет больше «места для манёвра». А если сразу начнёт писать явку с повинной и давать показания — потом сложнее отбиваться от прямого умысла в действиях обвиняемого. Кроме того, нельзя «скидывать со счётов», что трактуя презумпцию невиновности, суд просто укажет в приговоре, что кроме подсудимого иные лица устройством не пользовались, а показания подсудимого о том, что он случайно переместил файлы в «расшаренную» папку является способом уйти от уголовной ответственности.

      0
      • Адвокат Щербинин Евгений Александрович 17 Марта, 07:48 #

        Уважаемый Андрей Николаевич, ну конечно же с учетом сказанного Вами. Что же до толкования нашими судами так нелюбимой ими презумпции, то здесь наверное обсуждение переходит в другую плоскость. Как верно заметил в одной из жалоб коллега, это является для суда одним из неправомерных и беСсодержательных способов уклониться от оценки позиции защиты. Этакая «позиция обвиняемого наоборот»… Полное извращение названной презумпции. При этом конечно понятно, что " мыжврассииживем"…

        0
  • Адвокат Гутник Сергей Александрович 22 Мая, 17:28 #

    Уважаемый Андрей Николаевич! Прочитал статью, очень полезно, так как в настоящее время участвую в качестве защитника по аналогичному делу. Моему доверителю вменяется п.п. а, г ч.2 ст. 242.1 УК РФ. С учетом того, что Вы намерены продолжить статью именно по описанию позиции защиты по этой статье, прошу Вас сообщите когда планируете написать продолжение статьи.
    ↓ Читать полностью ↓

    Считаю, что п. а указанной статьи, в том понимании которое вкладывает в обвинение следователь (наличие на видео несовершеннолетнего не достигшего 14-го возраста) не правильно оценивается органами следствия и обвинением в суде. Фактически речь идет о том, что преступление должно совершаться в отношении несовершеннолетнего, не достигшего 14-го возраста. То есть должен быть ребенок который скачал данный файл, а не изображение с несовершеннолетним не достигшим 14-летнего возраста.
      Кроме того, говоря о п. г данной статьи считаю, что нельзя приравнивать интернет клиенты к средствам массовой информации, если они не зарегистрированы в качестве средства массовой информации (ст. 2 Закона РФ от 27.12.91 г. № 2124-1 «О СМИ», официальный отзыв № 3-ВС-4225/15 от 08.07.15 г. Заместителя Председателя Верховного суда РФ В.А. Давыдова) так как в указанном пункте ч.2 ст. 242.1 УК РФ буквально звучит, что информационно-телекоммуникационные сети (включая «Интернет») должны относиться к средствам массовой информации, так как используется присоединительный оборот с союзом «в том числе», который по правилам русского языка употребляется при присоединении члена предложения, являющегося частью целого, о котором говориться в первой части предложения (толковый словарь Ефремовой Т.Ф.)
    Прошу Вас поправте меня если я не прав. Очень жду ответа от Вас, а еще лучше статью по ч.2 ст. 242.1 УК РФ.

    +1
    • Адвокат Власов Андрей Николаевич 22 Мая, 18:44 #

      Уважаемый Сергей Александрович, спасибо за Ваш интерес к моей публикации, надеюсь в ближайшее время я продолжу обобщение своего опыта по 242.1 УК РФ.
      Мне приятно, что на публикации откликнулся адвокат, с конструктивной полемикой и обсудить грани дела с иной стороны, тем более, что у меня в производстве ещё одно дело.
      По позиции о том, что п. «а» ч.2 ст. 242.1 УК РФ должен применяться при условии, что порнографию скачало лицо не достигшее 14 лет, я с Вами не соглашусь. Исходя из диспозиции ст.242.1 (изготовление, приобретение, хранение… и т.д.) следует, что порнография в том числе и изготавливается. А как тогда с Вашей точки зрения квалифицирующий признак по п. «а» ч.2 ст. 242.1 УК РФ будет применим к этому?
      Кроме того, в случае если порнография демонстрируется несовершеннолетнему есть статьи 132, 135 УК РФ (развратные действия, с комментариями Пленума ВС № 16 от 04.12.14г.).
      А вот позиция о том, что интернет клиент не является СМИ и не может быть аналогичен им, на мой взгляд заслуживает внимания и «обкатке» на практике (практику делают люди). На мой взгляд, этот вопрос необходимо более глубже обсудить, так как он может быть ключевым при защите, и я рад, что Вы обратили на это моё внимание.

      +1
  • Адвокат Гутник Сергей Александрович 23 Мая, 11:27 #

    Уважаемый Андрей Николаевич! Считаю, что зготовление порнографических материалов с изображением несовершеннолетених уже по своей сути является объективной стороной преступления. А вот в п. а речь о том, что преступление совершается в отношении несовершеннолетнего, не достигшего 14 лет. Как хранение с целью распространения может быть в отношении лица не достигшего 14 лет, не очень мне это понятно даже просто с позиции здравости языка и смысла сказанного. По этому поводу хорошо высказался наш коллега адвокат Герасимович Семен Александрович. Он есть в Праворубе, но статью его я нашел на его личном сайте «gerasimovich.pro». Там он описывает свою позицию по уголовному делу в котором участвовал (п.а ч.2 ст. 242.1 УК РФ) и указывает на пленарное заседание Гос.думы от 20.06.2003 г. которая указала по данной статье что, уголовно наказуемым может быть не только изготовление, но и хранение, перемещение через границу с целью распространения, а также публичная демонстрация материалов с порнографическим изображением несовершеннолетнего и привлечения подростка в качестве исполнителя в зрелищные мероприятия порнографичеческого характера. Там же указано, что более тяжелая ответственность вводится за групповые формы преступления или совершенные родителем или педагогом, а также если потерпевшим является малолетний. Последняя фраза думаю самая важная. Считаю что в п. а речь идет о подростках не достигших 14-лет которые каким-то образом смогли получить распространяемые материалы, а не о тоех кто там изображен.
    Семён Александрович пообещал мне выслать копию Приговора по такому делу, где суд принял во внимание его доводы и убрал квалифицирующий признак — п. «а» именно по основаниям изложенным выше. Когда получу могу поделиться.

    +1
  • Бирюков Константин Васильевич 28 Августа, 15:27 #

    Уважаемый Андрей Николаевич, в своей работе вы указали, что ответственность по данному преступлению может понести только лицо достигшее 18-летнего возраста, однако за тяжкие преступления как убийство, грабеж она наступает с 14 лет, за менее тяжкие с 16 лет. В указанном вами случае с 16 лет. Указано в статье 20 УК РФ, предположим, несовершеннолетний, достигший 16 лет совершил преступление, он может понести уголовную ответственность или нет?

    +2
    • Адвокат Власов Андрей Николаевич 03 Сентября, 20:43 #

      Уважаемый Константин Васильевич, Вы правы, спасибо за замечание. Действительно, уголовная ответственность по ч.1 ст. 242 УК РФ возникает с 16 лет. С 18 лет уголовная ответственность возникает за преступление предусмотренное ч.2 ст. 242 УК РФ (согласно диспозиции самой статьи). Соответственно и с этого возраста будет возникать уголовная ответственность виновных лиц. К сожалению внести в статью редактирование не представляется возможным по причине давности её публикации.

      +2
      • Сергей 10 Октября, 10:42 #

        Уважаемый Андрей Николаевич, Ваша статья одна из немногих, отражающих истинное положение по вышеуказанным делам. 
        Однако, даже грамотно выстроенная защита при отсутствии как таковых доказательств совершенна бесполезна в суде первой инстанции, когда судья просто игнорирует сторону защиты и ее ходатайства/доказательства.
        В моем случае дело было возбуждено по 242.1 «г» (я обвиняемый, ролик на странице Вконтакте, добавленный другим пользователем), в результате длительного следствия и судов получил 2года условно по 242, так как повторная экспертиза не нашла признаков несовершеннолетних на материале. 
        Однако на моем ПК ничего не обнаружено. Даже следов захода на сайт за последние 3 месяца (хотя по логам Вконтакте, туда кто-то заходил)
        Доступ в интернет был через 2 беспроводные точки доступа большой дальности.
        На видео, представленном оперативниками были экспертами установлены следы монтажа, оригинал же они удалили.
        Время размещения ролика неизвестно.
        И это только малая толика того беспредела, который спокойно был пропущен судом, не смотря на все доводы защиты....
        Завтра будет рассматриваться моя апелляция на приговор, но шансов, как я понимаю, практически нет… Посоветуйте пожалуйста, как себя вести и действовать дальше. Стоит ли идти до ВС РФ? 
        Могу представить Вам материалы УД для расширения опыта в данной категории дел. Уверен, что они будут интересны Вам.

        0
        • Адвокат Власов Андрей Николаевич 10 Октября, 11:24 #

          Уважаемый Сергей, безусловно, если Вы видите нарушения по своему делу, то не стоит останавливаться и перед кассационным обжалованием приговора. К сожалению я Вам не смогу подсказать как вести себя в апелляционной инстанции. Линия защиты складывается из оснований апелляционной жалобы, и для этого я должен знать материалы уголовного дела. 
          В любых уголовных делах очень многое зависит от позиции защиты на стадии следствия и в суде первой инстанции, и если у вас с адвокатом получилось положить сомнения в обоснованность предъявленного обвинения, то надеюсь у Вас всё получиться.
          Удачи вам.

          +1

Да 80 80

Ваши голоса очень важны и позволяют выявлять действительно полезные материалы, интересные широкому кругу профессионалов. При этом бесполезные или откровенно рекламные тексты будут скрываться от посетителей и поисковых систем (Яндекс, Google и т.п.).

Для комментирования необходимо Авторизоваться или Зарегистрироваться

Ваши персональные заметки к публикации (видны только вам)

Рейтинг публикации: «Распространение порнографического материала в сети «Интернет». Особенности защиты.» 5 звезд из 5 на основе 80 оценок.

Похожие публикации

Продвигаемые публикации